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违法拆除违法建筑,赔还是不赔?

伴随着经济发展城市边界迅速扩大,受利益驱使,加上监管不到位,城市郊区、城中村建有大量违法建筑。纳入征迁范围后,行政机关为追求行政效率,频繁出现违法拆除违法建筑的情况。行政机关违法拆除违法建筑,是否需要赔偿呢?

违法拆除违法建筑是否应当赔偿

我国《国家赔偿法》第二条规定,行政相对人向行政机关主张行政赔偿的前提,就是行政机关或其工作人员行使职权时侵害了行政相对人的合法权益,换言之,主张国家赔偿的前提是“合法权益”遭受损害,而行政相对人对违法建筑不享有“合法权益”,违法拆除违法建筑,难道都不需要赔偿吗?

通过检索违法建筑赔偿司法判例,发现法院裁判规则有一个变化过程,早期只要认定是违法建筑,司法机关一律判决不予赔偿,该裁判规则严格来说符合《国家赔偿法》的立法精神,但无异于鼓励了行政机关违法行政;近年来司法裁判观点发生了改变,为了平衡双方利益,即便认定是违法建筑,违法拆除也会造成可回收建筑材料的损毁、灭失,应当酌情对违法建筑的建筑材料损失给予赔偿,如果拆除还造成屋内物品损毁的,还需要赔偿物品损失。

二、确认拆除行为违法是否为赔偿的前提

2012年修正的《国家赔偿法》第二条删除了“违法”字样,但并不意味着违法归责原则被《国家赔偿法》所摈弃。从《国家赔偿法》第三条、第四条及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条的规定可以看出,只有存在违法行政行为,行政机关才需要承担赔偿责任,换句话说,“无违法”则“无赔偿”。

作为行政机关而言,在审查是否应当对行政相对人进行赔偿时,则首先需要审查自身的行政行为是否被复议机关或者人民法院确认违法,如果没有确认违法,对行政相对人应当不予赔偿。作为行政相对人来讲,要向行政机关主张行政赔偿,则必须先行通过复议、诉讼方式确认行政行为违法,或者在主张行政赔偿时同时请求复议机关、人民法院确认行政行为违法。

违法建筑拆除后的赔偿程序及起诉期限

《国家赔偿法》第九条第二款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条规定,行政相对人可以选择对违法建筑拆除行为申请行政复议、提起行政诉讼时一并提起行政赔偿;也可以选择待拆除行为被确认违法后,再向行政机关提出行政赔偿申请,对行政机关确定的赔偿数额有异议或者逾期不予赔偿,再向人民法院提起行政赔偿诉讼。单独提起行政赔偿诉讼与一并提出行政赔偿请求的区别在于,行政行为的违法确认和赔偿处理是否在一个诉讼程序中予以解决。

但凡权利均有主张权利的期限,行政赔偿诉讼也不例外。《国家赔偿法》第三十九条第一款规定了“请求国家赔偿的时效两年”和“适用行政复议法、行政诉讼法有关时效”两种情形,其中:请求国家赔偿的时效两年,是指向行政机关申请行政赔偿,必须在确认行政行为违法的案件生效之日起两年内提出,且行政机关作出的赔偿或不予赔偿决定后,根据《国家赔偿法》第十四条规定,还应当在三个月内针对赔偿或不予赔偿决定提起行政赔偿诉讼。适用行政复议法、行政诉讼法有关时效,是指针对行政行为申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提起行政赔偿的期限,原则上自知道或者应当知道作出行政行为之日起60日内申请行政复议,或者在六个月内直接申请行政诉讼,但是行政机关作出行政行为时未告知复议、起诉期限的,期限则从知道行政行为之日起不超过一年。


涉违法建筑行政赔偿案件的举证责任

常言道,打官司在于打证据。我国行政诉讼一般实行举证责任倒置原则,即行政机关需要举证证明行政行为合法,但行政赔偿案件,举证责任规则有别于一般行政诉讼,根据《行政诉讼法》第三十八条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条的规定,行政相对人在行政赔偿案件中需要承担举证责任,也就是说,行政相对人需要拿出证据证明拆除违法建筑造成的损害。

由于行政机关违法拆除违法建筑,常常导致行政相对人在行政赔偿案件中无法举证,《行政诉讼法》第三十八条第二款规定,因行政机关原因导致行政相对人无法举证的,则由行政机关承担举证责任。为避免无法完成举证责任承担不利后果,建议行政机关在拆除违法建筑前,对违法建筑进行测绘固定建筑面积,拆除前对屋内物品进行拍照、摄像,将物品妥善搬出并登记造册,腾空后拍照、摄像确认物品已全部搬空,拆除后妥善保管物品,并及时通知行政相对人领取物品。



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