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注意,这样的行政处罚都会被确认无效

2021年1月22日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议表决通过新修订的《行政处罚法》,并自2021年7月15日起施行。

相比2017修正的《行政处罚法》,2021修订的《行政处罚法》对行政处罚无效情形的规定进行了修改,将旧法中第3条第2款、第41条相关规定整合为新法第38条,增加了“实施主体不具有行政主体资格的”行政处罚无效情形,规定了“重大且明显违法”作为违反法定程序的行政处罚无效的构成要件,纠正了只要行政处罚违反法定程序就无效的错误思想。

经梳理,根据《行政处罚法》(2021修订)第38条规定,结合《行政诉讼法》第75条规定,具有下列情形之一的行政处罚会被确认无效。

01

行政处罚没有法律依据

《行政处罚法》(2021修订)第10、11、12、13、14规定,法律可以设定各种行政处罚,行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚,地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销营业执照以外的行政处罚,国务院部门规章、地方政府规章可以设定警告、通报批评或者一定数额罚款的行政处罚;上位法对违法行为已经作出行政处罚规定的,下位法需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。新法第16条规定,除法律、法规、规章外,其他规范性文件不得设定行政处罚。如果没有法律、法规、规章作出行政处罚的依据,该行政处罚就会被确认无效,且自始无效、当然无效、确定无效。

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02

行政处罚没有事实依据


与《行政处罚法》(2017修正)第3条第2款相比,《行政处罚法》(2021修订)第38条删除了依据前面“法定”两个字,实质是增加了“没有事实依据”的无效情形。《行政处罚法》(2021修订)第5条第2款规定,设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。以事实为依据是行政处罚的前提,行政处罚缺乏事实依据的,行政处罚无效。如果行政机关作出行政处罚时,收集的证据材料不能证实行政相对人实施了违法行为的,会被认定行政处罚没有事实依据,行政处罚无效。

03

行政处罚实施主体不具有行政主体资格


行政主体,是指享有公共行政权力,能够以自己的名义独立从事行政管理活动,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担由此产生的法律责任的组织。首先,任何个人、企业,包括行政机关工作人员、国有企业,都不具有行政主体资格,作出的行政处罚决定是无效的;其次,除法律、法规明确授权外,行政机关内设机构、派出机构不具有行政主体资格,作出的行政处罚决定无效,例如乡(镇)、下属综合执法大队,不具有行政主体资格,以综合执法大队名义作出的行政处罚无效;最后,事业组织不具有管理公共事务职能,或者没有法律、法规授权的情况下,属于不具有行政主体资格,以自己名义作出行政处罚无效。

另外,根据《行政诉讼法》第七十条第(四)项规定,“超越职权”不属于“不具有行政主体资格”,超越职权作出的行政处罚决定,依法应当撤销或者部分撤销,而不是确认无效。


04

行政处罚违反法定程序构成重大且明显违法

与《行政处罚法》(2017修正)第3条第2款相比,《行政处罚法》(2021修订)第38条在“违反法定程序”基础上增加了“构成重大且明显违法”的限定条件,并不是行政处罚“违反法定程序”就当然无效,而是必须达到“重大且明显违法”。

程序违法分为轻微违法、一般违法和重大且明显违法。程序轻微违法的,根据《行政诉讼法》第74条规定,只需要判决确认违法;程序一般违法的,根据《行政诉讼法》第70条规定,应当判决撤销或者部分撤销;重大且明显违法的,行政行为确认无效。

法律明确规定应当听证而未经听证,作出行政处罚前没有向当事人告知行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩的,都属于“重大且明显违法”情形。需要说明的是,衡量“重大且明显违法”缺乏客观标准,具有一定的主观性和模糊性。


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